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董秘工作之信息披露關于“行政處罰”

來源:互聯網發布時間:2019-07-26 19:45:47

中國證監會官網的數據顯示,2018年中國證監會作出行政處罰決定310件,同比增長38 39%,罰沒款金額106 41億元,同比增長42 28%;市場禁入50人,同比增長13 64%。監管全面趨嚴已成為資本市場各方共同的感受。從實踐


中國證監會官網的數據顯示,2018年中國證監會作出行政處罰決定310件,同比增長38.39%,罰沒款金額106.41億元,同比增長42.28%;市場禁入50人,同比增長13.64%。監管全面趨嚴已成為資本市場各方共同的感受。

從實踐總結來看,對上市公司作出行政處罰決定的機構除證監會之外,還有環保部門、外匯管理局、安全生產監督管理部門、公安部門、稅務部門等。本文我們將圍繞行政處罰的披露標準展開分析。

哪些機構可以做出行政處罰決定?

根據《中華人民共和國行政處罰法》的規定,公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為,應當給予行政處罰的,依照本法由法律、法規或者規章規定,并由行政機關依照本法規定的程序實施。

行政機關是指依法行使國家權力、執行國家行政職能的機關。從廣義上講,行政機關是一級政府機關的總稱,即國家政權組織中執行國家法律,從事國家政務、機關內部事務和社會公共事務管理的政府機關及其工作部門。

按照管轄范圍,行政機關分為中央行政機關和地方行政機關。

● 中央行政機關:國務院及其組成部門(包括各部委,中國人民銀行和審計署,共25個);

● 地方行政機關:地方各級人民政府及其所屬的各工作部門,民族自治地方行政機關,特別行政區行政機關;還有地方各級人民政府的派出機關,如行政公署(省級人民政府派出機關)、區公所(縣級人民政府的派出機關)、街道辦事處(不設區的市或市轄區人民政府的派出機關);關于公安機關,其內設機構有公安消防大隊和公安交警大隊,派出機構有派出所,都是行政機構。

行政處罰的種類有哪些?

根據《中華人民共和國行政處罰法》第八條,行政處罰的種類包括:

(一)警告;

(二)罰款;

(三)沒收違法所得、沒收非法財物;

(四)責令停產停業;

(五)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照;

(六)行政拘留;

(七)法律、行政法規規定的其他行政處罰。

其中,限制人身自由的行政處罰權只能由公安機關行使。

收到行政處罰是否都需要披露?

根據《股票上市規則》規定,“公司因涉嫌違法違規被有權機關調查或者受到重大行政、刑事處罰”應當及時披露。涉及具體金額的,應當比照適用本規則9.2條的規定。實踐中也有例外情況。

案例

2018年11月20日,深交所某中小板上市公司(以下簡稱“公司”)披露《關于收到綿陽市環境保護局行政處罰的補充披露公告》,公告稱公司接受了綿陽市環境保護局的專項檢查,認為公司存在未披露2016年5月27日收到的《行政處罰決定書》(川環法綿陽罰字〔2016〕17號)的情況。

行政處罰決定書的內容如下:

2016年4月20日,綿陽市環境保護局監察執法支隊等機構在對公司進行危險廢物現場檢查時,發現公司存在:(1)公司危險廢物轉移時未嚴格按照國家相關規定填寫危險廢物轉移聯單;(2)公司未如實申報危險廢物的產生量等有關資料。根據《中華人民共和國固體廢物污染環境防治法》第五十三條、第五十九條的規定,綿陽市環保局責令公司立即進行整改,并給予罰款人民幣23萬元的行政處罰。

本案例中,公司收到環保部門的行政處罰,罰款金額23萬元,金額上并未達到對公司有重大影響的標準,但被環保部門專項檢查中被認為屬于應披露而未披露。

案例

2018年05月08日,深交所某中小板上市公司(以下簡稱“公司”)披露《關于受到國家外匯管理局行政處罰的公告》,公告稱國家外匯管理局汕頭市中心支局對公司開展外匯業務專項檢查和立案調查,并作出了《行政處罰決定書》(汕匯罰【2017】4號)。

行政處罰決定書的內容如下:

2015年1月至2016年12月,公司虛構轉口貿易背景,使用無效提單,對外付匯1761.02萬美元。該行為違反《外匯管理條例》第十二條和第十四條,構成逃匯行為。根據《外匯管理條例》第三十九條,處以罰款577萬元人民幣。

該公司在公告中注明,“本次行政處罰涉及的金額未達到信息披露標準。因國家外匯管理局網站披露了違規案例,并被其他媒體轉載,為避免投資者對市場傳聞形成誤讀,特予以說明”。

相關規則

2019年7月5日,證監會頒布的《再融資業務若干問題解答(一)》中,對于再融資條件中“上市公司最近36個月內不存在重大違法行為或不得存在嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的情形”的“重大違法行為”進行了明確定義。“重大違法行為”是指違反國家法律、行政法規或規章,受到刑事處罰或情節嚴重行政處罰的行為。認定重大違法行為應當考慮以下因素:

1、存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序等刑事犯罪,原則上應當認定為重大違法行為。

2、被處以罰款以上行政處罰的違法行為,如有以下情形之一且中介機構出具明確核查結論的,可以不認定為重大違法行為:(1)違法行為顯著輕微、罰款金額較;(2)相關處罰依據未認定該行為屬于情節嚴重的情形;(3)有權機關證明該行為不屬于重大違法行為。但違法行為導致嚴重環境污染、重大人員傷亡或社會影響惡劣的除外。

3、發行人合并報表范圍內的各級子公司,若對發行人主營業務收入和凈利潤不具有重要影響(占比不超過5%),其違法行為可不視為發行人存在相關情形,但違法行為導致嚴重環境污染、重大人員傷亡或社會影響惡劣的除外。

判斷是否屬于應披露的“重大行政處罰”時,上述規則可以參考。

收到行政處罰,什么時候披露算及時?

根據《股票上市規則》的規定,及時指自起算日起或者觸及本規則披露時點的兩個交易日內。

案例

2018年1月15日,深交所某主板上市公司(以下簡稱“公司”)披露《關于控股子公司收到行政處罰決定書的公告》,稱公司控股子公司MZGS近日收到焦作市環境保護局下達的《焦作市環境保護局行政處罰決定書》,因其煙塵排放濃度超過大氣污染物排放標準的情形被行政處罰。

行政處罰決定書的內容如下:

根據《中華人民共和國大氣污染防治法》第九十九條、《河南省環境行政處罰裁量標準》(豫環文〔2017〕305號)相關規定,焦作市環境保護局作出如下行政處罰:1、責令限產30%,鍋爐負荷不超過24.5t/h;2、給予行政罰款三十萬元行政處罰。

值得一提的是,被環保局“責令限產”的公司該控股子公司2016年營業收入及凈利潤分別占公司2016年度經審計營業收入的51.85%,凈利潤的109.60%,達到《股票上市規則》的應披露標準。而該《行政處罰決定書》的下發日期在2017年11月8日,公司未能及時就該事項履行信息披露義務,直至2018年1月15日才對外披露,深交所對其出具了監管函。

案例

2019年6月4日,深交所某創業板上市公司(以下簡稱“公司”)披露《關于收到行政處罰決定書的公告》,稱公司武漢工廠于2019年5月21日-23日接受了相關環保管理部門現場檢查,并于6月3日收到武漢經濟技術開發區(漢南區)環境保護局下發的3份《行政處罰決定書》。

行政處罰決定書的內容如下:

根據公司的相關違規行為,環保局作出如下行政處罰:“(1)責令停產整治;(2)罰款合計人民幣叁佰萬元整。依據行政處罰的規定將案件移送公安機關”。

上述案例中,被環保局“責令停產整治”的公司武漢工廠生產的電荷調節劑產品(指CCA產品)和電子成像顯像顯影材料產品(指CPT:彩色碳粉產品)2018年營業收入及凈利潤分別占公司2018年度經審計營業收入的23.91%,凈利潤的33.57%,達到《創業板股票上市規則》的應披露標準。

根據公司報備的行政處罰決定書文件顯示,環保局已于2019年5月25日向公司送達了相應的3份《行政處罰事先(聽證)告知書》。公司在收到行政處罰事先告知書時未及時披露,深交所對其出具了監管函。

案例

2018年7月31日,上交所某上市公司作為京東亞洲一號東莞麻涌項目的金屬屋墻面結構分包單位,在13號分揀中心工程鋼結構雨蓬施工過程發生墜落事故,造成勞務分包單位現場施工人員1人死亡。該事故被東莞市安全生產監督管理局認定為一般生產安全事故,公司對生產安全事故隱患排查治理工作不足為此次事故的原因之一。2019年1月31日,北京市住房和城鄉建設委員會因上述事項向公司下發了《行政處罰決定書》,責令公司進行整改,并暫扣安全生產許可證30日。但公司未及時披露上述行政處罰暫扣安全生產許可證事項。2019年3 月6日,有關媒體對上述公司發生的安全事故和行政處罰事項進行報道,經監管督促,公司才就媒體報道進行說明,對外披露安全生產許可證被暫扣的行政處罰事項。

本案例中,安全生產許可證被暫扣,將導致公司對發生問題的在建項目停工整改,且不得承接新項目,屬于市場和投資者高度關注事項。根據相關規則要求,公司應當在該事項發生時,即收到相關行政處罰決定書時,及時對外披露因行政處罰導致安全生產許可證被暫扣的相關公告,以明確市場預期。另外,經查明暫扣安全生產許可證對公司生產經營影響相對有限,據此可酌情從輕處理,故對公司及董秘予以監管關注。

信公解讀

上市公司收到行政處罰,應當在什么階段披露?規則僅明確了,上市公司可能觸及構成欺詐發行強制退市情形、構成重大信息披露違法等強制退市情形、構成五大安全領域的重大違法強制退市情形的,應當在知悉相關行政機關向其送達行政處罰事先告知書或者知悉人民法院作出有罪裁判的當日,向交易所報告并申請公司股票及其衍生品種停牌,及時披露有關內容,并就其股票可能被實施重大違法強制退市進行特別風險提示。

其他情形的行政處罰,如屬于應當披露的情形的,市場案例中一些上市公司選擇在收到行政處罰決定書時對外披露臨時公告,而從上述案例可以看出,上市公司收到行政處罰事先告知書時即應當對外披露臨時公告。

收到行政處罰,要怎么披露?

案例

2014年10月24日,深交所某中小板上市公司(以下簡稱“公司”)披露了《關于控股子公司收到合肥海關行政處罰決定書的公告》,公告稱控股子公司于2014年10月22日收到合肥海關2014年10月21日簽署的行政處罰決定書(合關輯違字[2014]17 號)。

2014年10月28日,該公司又披露《關于控股子公司受到合肥海關行政處罰情況的補充公告》,補充披露:一、上述保稅料件短少的原因;二、公司補繳稅款情況;三、相關會計處理及對公司的影響。

信公解讀

收到重大行政處罰的上市公司,一般應披露受到處罰的情況、影響及后續處理或整改措施,上市公司應參照披露要點等規則要求及時、真實、準確、完整地進行信息披露。

相關規則

深圳證券交易所股票上市規則(創業板,亦同)

 11.11.3 上市公司出現下列使公司面臨重大風險情形之一的,應當及時向本所報告并披露:

(一)發生重大虧損或者遭受重大損失;

(二)發生重大債務、未清償到期重大債務或者重大債權到期未獲清償;

(三)可能依法承擔的重大違約責任或者大額賠償責任;

(四)計提大額資產減值準備;

(五)公司決定解散或者被依法強制解散;

(六)公司預計出現資不抵債(一般指凈資產為負值);

(七)主要債務人出現資不抵債或者進入破產程序,公司對相應債權未提取足額壞賬準備;

(八)主要資產被查封、扣押、凍結或者被抵押、質押;

(九)主要或者全部業務陷入停頓;

(十)公司因涉嫌違法違規被有權機關調查或者受到重大行政、刑事處罰;

(十一)公司董事、監事、高級管理人員因涉嫌違法違規被有權機關調查或者采取強制措施而無法履行職責,或者因身體、工作安排等其他原因無法正常履行職責達到或者預計達到三個月以上;

(十二)本所或者公司認定的其他重大風險情況。

上述事項涉及具體金額的,應當比照適用本規則9.2條的規定。

 11.11.4 上市公司出現本規則第11.11.3條第(十)項情形且可能觸及重大違法強制退市情形的,公司應當在知悉被相關行政機關立案調查或者被人民檢察院提起公訴時及時對外披露,并在其后的每月披露一次風險提示公告,說明相關情況進展,并就其股票可能被實施重大違法強制退市進行風險提示。本所或公司董事會認為有必要的,可以增加風險提示公告的披露次數,并視情況對公司股票及其衍生品種的停牌與復牌作出相應安排。

 13.2.1 上市公司出現下列情形之一的,本所有權對其股票交易實行退市風險警示:

……

(七)構成欺詐發行強制退市情形;

(八)構成重大信息披露違法等強制退市情形;

(九)構成五大安全領域的重大違法強制退市情形;

……

 13.2.5 上市公司可能觸及本規則第13.2.1條第(七)項至第(九)項規定情形的,公司應當在知悉相關行政機關向其送達行政處罰事先告知書或者知悉人民法院作出有罪裁判的當日,向本所報告并申請公司股票及其衍生品種停牌,及時披露有關內容,并就其股票可能被實施重大違法強制退市進行特別風險提示。

上市公司未按前款規定申請停牌的,本所可以對該公司股票及其衍生品種實施停牌。

公司應當在收到相關行政機關行政處罰決定書或者人民法院裁判生效的當日及時披露,可能觸及重大違法強制退市情形的,公司應當繼續就其股票可能被實施重大違法強制退市進行特別風險提示,公司股票及其衍生品種繼續停牌。未觸及重大違法強制退市情形的,公司應當申請股票及其衍生品種復牌。

上海證券交易所股票上市規則

 11.12.5   上市公司出現下列使公司面臨重大風險的情形之一時,應當及時向本所報告并披露:

(一)發生重大虧損或者遭受重大損失;

(二)發生重大債務或者重大債權到期未獲清償;

(三)可能依法承擔重大違約責任或者大額賠償責任;

(四)計提大額資產減值準備;

(五)公司決定解散或者被有權機關依法責令關閉;

(六)公司預計出現股東權益為負值;

(七)主要債務人出現資不抵債或者進入破產程序,公司對相應債權未提取足額壞賬準備;

(八)主要資產被查封、扣押、凍結或者被抵押、質押;

(九)主要或者全部業務陷入停頓;

(十)公司因涉嫌違法違規被有權機關調查,或者受到重大行政、刑事處罰;

(十一)公司法定代表人或者經理無法履行職責,董事、監事、高級管理人員因涉嫌違法違紀被有權機關調查或采取強制措施,或者受到重大行政、刑事處罰;

(十二)本所或者公司認定的其他重大風險情況。

上述事項涉及具體金額的,比照適用第9.2條的規定。

 13.2.1   上市公司出現以下情形之一的,本所對其股票實施退市風險警示:

……

(八)因欺詐發行、重大信息披露違法或者其他涉及國家安全、公共安全、生態安全、生產安全和公眾健康安全等領域的重大違法行為,本所對其股票作出實施重大違法強制退市決定的;

……

 13.2.7   上市公司可能觸及第13.2.1條第(八)項規定情形的,應當于知悉相關行政機關行政處罰事先告知書或者人民法院作出司法裁判當日立即向本所申請公司股票及其衍生品種停牌,及時披露有關內容,并就其股票可能被實施重大違法強制退市進行特別風險提示。公司股票及其衍生品種于相關事項披露日起開始停牌,披露日為非交易日的,于下一交易日起開始停牌。

公司未及時向本所報告前款事項的,本所可以在獲悉相關情況后對公司股票及其衍生品種實施停牌,并向市場公告。

上市公司在前款規定的停牌期間,收到相關行政機關相應行政處罰決定或人民法院相應生效司法裁判,可能觸及本規則規定的重大違法強制退市情形的,應當及時披露有關內容,并就其股票可能被實施重大違法強制退市進行特別風險提示。

 

 

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